Упущенная выгода

Доказательства упущенной выгоды

Трудность доказывания факта упущенной выгоды состоит в том, что обязанностью истца является необходимое аргументирование наличия причинно-следственной связи между виной и наступлением обстоятельств, свидетельствующих о потере возможной выгоды. То есть фирма, требующая возмещения убытков, должна доказать противоправность поведения причинителя вреда, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между поведением делового партнера и недополученным доходом.

По смыслу ст. 15 и ст. 393 ГК РФ, истцу (кредитору) в суде нужно в совокупности доказать следующие факты:

1. противоправное поведение ответчика (должника);
2. наличие упущенной выгоды (убытков) у истца, их размер;
3. наличие причинно-следственной связи между поведением ответчика и наступившими у истца убытками;
4. вину ответчика.

Доказательствами могут быть также:

• договоры с третьими лицами и связанная с ними переписка. Например, если арендатор не возвратил вам имущество после прекращения договора аренды, вы можете представить расторгнутый из-за этого предварительный договор аренды, заключенный с третьим лицом. Это поможет подтвердить то, что вы понесли убытки в виде упущенной выгоды. В качестве примера, в Постановление Президиума ВАС РФ от 21.05.2013 N 16674/12 суд учел, что после возврата имущества арендодатель заключил договор аренды с лицом, которое было стороной расторгнутого предварительного договора
• банковские документы. Например, в совокупности с договором об открытии расчетного счета такие документы могут подтвердить, что в результате непоступления средств на счет были начислены проценты на остаток средств по счету в меньшем размере.

Понятие упущенной выгоды и особенности её рассмотрения

Недополученная прибыль по вине сотрудников, партнёров или третьих лиц называется упущенной выгодой. Согласно Гражданского кодекса (ГК) РФ её относят к убыткам, полученным в результате нарушения прав организации или предпринимателя. Чем больше объём ущерба, тем конфликтнее ситуация

В этом случае важно своевременно получить юридическую помощь. Решение проблем с упущенной выгодой редко выходит за рамки норм ГК РФ

Особенности рассмотрения дел:

1. сумма упущенной выгоды всегда вызывает споры, и инициатору приходится доказывать свою правоту в суде и подтверждать её документами;
2. около 90% случаев с недополученной прибылью уходит в суд, потому что это наиболее легитимный способ защитить свои гражданские права;
3. судебная практика по данным спорам неоднозначная, очень многое зависит от договоров, заключаемых между сторонами.

Решение суда во многом зависит от полноты подготовки к процессу – это пакет доказательных документов, знание нормативной базы, опыт ведения подобных дел. На вероятность положительного решения влияют сроки обращения — чем они меньше, тем легче рассматривать дело.

Нормативная база по упущенной выгоде

Нормы, касающиеся упущенной выгоды, включены во множество законодательных актов, среди которых:

1. Гражданский Кодекс РФ;
2. Приказ МЧС РФ от 15.08.2003 №482;
3. Приказ Госгортехнадзора РФ от 15.08.2003 №175а;
4. Постановление Правительства РФ от 07.05.2003 №262;
5. Федеральный закон от 26.03.2003 №35-ФЗ;
6. Федеральный закон от 10.01.2002 №7-ФЗ;
7. Приказ Госкомэкологии РФ от 11.02.1998 №81;
8. Письмо Госналогслужбы РФ от 22.02.1996 №НП-6-11/128;
9. Письмо Госналогслужбы РФ от 25.06.1997 № ВК-6-11/474;
10. Федеральный Закон от 18.07.1995 №108-ФЗ.

Задача защиты нарушенных прав усложняется тем, что упущенная выгода в гражданском праве — это довольно размытое понятие. На практике термин “упущенная выгода” в предпринимательской деятельности может отличаться от такого же понятия, применяемого МЧС, экологической службой или ФНС. Работа каждого ведомства регулируется отдельными нормами, а законы периодически обновляются. Это стоит учитывать при подготовке к судебным рассмотрениям.

Отличие упущенной выгоды от реального ущерба

Факторный анализ нужно делать при любом отклонении прибыли от запланированного уровня. Можно выявить регулярные причины потери рентабельности и своевременно на них воздействовать. Иногда выясняется, что прибыль предприниматель недополучает из-за своих ошибок. В таких случаях рассчитывать на компенсацию не приходится, можно только скорректировать свою деятельность на будущее.

Например, из-за отправки продукции железной дорогой срок доставки до покупателя был очень долгим. Начав работу с автофурами, производитель продукции сократил этот срок на 5 дней. Оборачиваемость продукции и её рентабельность выросли.

Остальные ситуации

Если при ненадлежащем исполнении контрагентом обязательств по договору был изменен ассортимент выпускаемой продукции, упущенная выгода в этом случае определяется в виде разницы между объемом предположительной прибыли от реализации предусмотренной, но не произведенной продукции, и величиной дохода от реализации произведенного взамен объема. В результате нарушения условий договора может снизиться качество товаров (работ или услуг). В этом случае упущенная выгода определяется в соответствии с суммой уменьшения цены вследствие применения скидок, прекращения уплаты надбавки и пр. В случае одновременного ненадлежащего исполнения обязательств несколькими контрагентами, для каждого из них устанавливается размер убытков. Если это сделать нельзя, общая сумма вреда распределяется между ними поровну.

Определение упущенной выгоды, что в нее входит

Законодатель обязан охранять личные и финансовые интересы своих граждан и организаций, сформированных внутри государства. Так, одной из гарантий успешного бизнеса выступает возмещение пострадавшей стороне убытков тем контрагентом, из-за которого фирма и понесла расходы.

Убытки делятся на действительный урон и упущенную выгоду. Упущенная выгода представляет собой объем средств, которые фирма не получила вследствие наступления определенных обстоятельств. Так, материальное состояние фирмы могло улучшиться, но не улучшилось по причине нанесенного ущерба.

Исходя из ст. 15 ГК РФ, утерянная выгода включает в себя:

• предположительные доходы, которые одна сторона не получила по причине нарушения ответчиком его прав;
• возвращенный не полученный доход в объеме, который возместил ответчик.

Чтобы доказать факт упущения выгоды, также необходимо будет доказать факт того, что права фирмы были нарушены, а также связь между нарушением и потерянной выгодой. Помимо этого, доказать нужно будет размер не полученных финансов и тот факт, что фирма готовилась к получению определенных денежных средств.

Определение того, что утерянная выгода стала следствием нарушенного права, происходит по двум путям:

• права истца были нарушены до того, как сформировалась упущенная возможность получить доход;
• факт нарушения прав истца стал причиной потери предполагаемого дохода.

Также истцу придется обосновать, что он пытался снизить общий размер упущенного дохода, а если такие попытки приняты не были, то обосновать, почему. При этом такие меры должны быть благоразумными и возможными, однако законодатель не разъясняет, что имеется в виду под данными определениями.

Существующие противоречия

В работах некоторых отечественных юристов отмечается, что приведенная выше позиция суда может не всегда считаться обоснованной, поскольку зачастую противоречит логике предпринимательской деятельности. В экономическом плане более предпочтительной была бы оценка упущенной выгоды через прибыльную норму на вложенный капитал. Этот метод основывается на том, что для осуществления производственно-предпринимательской деятельности предприятием используются оборотные и основные средства. При делении величины дохода на объем первых даст требуемый стоимостный показатель. При сравнении прибыльной нормы на вложенный капитал до нарушения с ним же, но после совершения неправомерного деяния, а также после определения стоимостных показателей вычисляют примерную упущенную выгоду.

Перечень фактов, подлежащих доказыванию

В обоснование своих требований, потерпевшее лицо должно предоставить документы, подтверждающие:

Факт нарушения ответчиком обязательств, принятых по условиям договора.
Величину убытков, возникших в связи с неправомерными действиями контрагента

При расчете необходимо учесть предпринятые кредитором меры и сделанные приготовления, а также принять во внимание наличие действительных возможностей, обеспечивающих получение дохода.
Причинную связь между убытками и фактом нарушения договорного обязательства.
Исполнение самим кредитором условий соглашения.
Принятие разумных мер для уменьшения потерь. В данном случае следует доказать отсутствие возможности своевременно получить аналогичную продукцию у других организаций

Это может быть из-за:

1. отсутствия прочих продавцов такого товара;
2. экономической нецелесообразности данной сделки;
3. получения отказа (письменного) в продаже продукции;
4. отсутствия необходимых средств и возможности привлечь заемный капитал для приобретения.

Взыскание упущенной выгоды: изменения в законодательстве

По общему правилу, убытки могут быть выражены в виде:

• реального ущерба, то есть расходов, которые лицо, чье право было нарушено, произвело или должно будет произвести, либо утраты или повреждения его имущества;
• упущенной выгоды, то есть неполученных доходов, которые это лицо получило, если бы его право не было нарушено (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

И если доказывание суммы реального ущерба обычно не представляет серьезных проблем, то вот с определением размера упущенной выгоды на практике нередко возникают трудности.

Вступившие в силу с 1 июня 2015 года изменения в ГК РФ призваны эту задачу участникам гражданского оборота облегчить. Законодатель четко прописал, что суд не может отказать в иске о возмещении убытков только на том основании, что размер убытков не был установлен с разумной степенью достоверности (п. 5 ст. 393 ГК РФ). Ранее такой нормы в кодексе не было.

Несмотря на то, что данное положение касается взыскания убытков в целом, внесенное изменение, по мнению юристов, рассчитано на то, чтобы упростить прежде всего взыскание упущенной выгоды.

В дальнейшем ВС РФ конкретизировал подход к рассмотрению такого рода споров. Суд указал, что расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер, и это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске (абз. 2 п. 14 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

«Теперь неопределенность в размере упущенной выгоды не является безусловным основанием к отказу во взыскании упущенной выгоды. Потерпевшая сторона не должна терять возможность защитить свои интересы, если она не может с математической точностью определить ее размер», – отмечает юридический советник экспертной группы VETA Ильяс Янбаев.

Позже ВС РФ дал еще один комментарий, указав, что в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения (абз. 2 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»; далее – Постановление № 7).

В качестве примера «других доказательств» возможности извлечения упущенной выгоды Ильяс Янбаев называет предварительный договор, а также переписку с контрагентом, в том числе по электронной почте. Главное, чтобы в этой переписке явно прослеживалось намерение сторон к исполнению в будущем определенного обязательства.

Заверить электронную переписку можно разными способами, например, посредством нотариального протокола или заключения эксперта (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2012 г. № 13АП-14232/12, постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 января 2010 г. № КГ-А40/14271-09). Кроме того, советует эксперт, истцам желательно обращаться за помощью к экспертам для проведения расчетов и определения достоверности того или иного размера упущенной выгоды.

Однако ВС РФ дал только общий ориентир – нижестоящие суды могут толковать норму закона по-своему. И на данный момент практика действительно несколько противоречива.

Как доказать наличие упущенной выгоды

Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований. Доказать необходимо эти факты:

1. Неполучение дохода.
2. Наличие нарушения прав.
3. Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.

В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания.

Наличие нарушения права

Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:

• Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.
• Причинение вреда собственности истца.
• Причинение вреда здоровью.

Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует. Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.

Причинно-следственная связь

Между нарушением права и упущенной выгодой должна присутствовать причинно-следственная связь. Определяется ее наличие по следующим критериям:

• Право лица было нарушено до появления убытков.
• Нарушение права стало причиной неполучения дохода.

Более того, истцу нужно доказать в суде, что он предпринял все меры по уменьшению объема убытков. Если эти меры предпринять было невозможно, нужно доказать эту невозможность.

К СВЕДЕНИЮ! Меры по снижению упущенной прибыли должны быть разумными

В обратном случае суд не примет их во внимание. Однако в законе перечень мер, которые должны быть проведены, не указан

Поэтому лицо должно самостоятельно определять порядок уменьшения размера. Рассмотрим пример действий истца. Лицо должно было выполнить ремонт авто, однако не сделало этого, что повлекло за собой возникновение упущенной прибыли. В этом случае истец может потребовать автослесаря оплачивать расходные материалы и соответствующие траты.

Порядок доказательства упущенной выгоды в суде

Чтобы получить определенный доход, необходимо осуществить некоторые действия по приготовлению:

• нанять работников;
• осуществить покупку необходимого оборудования;
• изготовить партию продукции на продажу;
• заключить соглашения на поставку, продажу, и проч.

Документы по данным категориям помогут доказать в суде утерянную выгоду.

Зачастую в судах для подтверждения основания получения прибыли проверяют наличие таких документов:

• соглашения между обеими сторонами о вопросе, по которому возникла упущенная выгода;
• официальных писем от партнеров истца с предложением оформить соглашение на поставку/исполнение определенных услуг/и т.д.;
• наличия предварительного соглашения;
• наличия протокола о намерениях.

По причине отсутствия четкой и единой системы исчисления утерянной выгоды, судебная практика по данному вопросу неоднозначна. Это приводит к тому, что судьи по всей стране не имеют определенного алгоритма действий по тому, как признавать или не признавать утраченную выгоду. Поэтому все дела отличаются индивидуальностью и создают статистику, а не структуру.

Исходя из созданной статистики, положительные решения по искам с прошением возместить утраченную выгоду в полном размере выносятся крайне редко, а если и выносятся, то зачастую сумма компенсации на порядок ниже требуемой.

Это может быть связано с тем, что большинство истцов не в состоянии направить в суд необходимый перечень документов, в котором бы были документы, четко подтверждающие экономические причины предполагаемого дохода.

Законодатель устанавливает, что неточность исчисления объема компенсации не влияет на принятие или отказ в делопроизводстве конкретного иска. Упущенную выгоду можно определить в суде через:

• официальную экономическую экспертизу и полученное по ней заключение специалиста;
• по документам бухучета, которые могут свидетельствовать как об ожидании получения дохода, так и потерях, которые были понесены вследствие его не получения.

Также распространенным случаем, когда формирует утерянная выгода, являются случаи нарушения поставок. В такой ситуации в суд нужно будет предоставить:

• доказательства нарушения поставщиком своих обязанностей;
• объем дополнительных затрат, которые понес истец вследствие нарушения. При их исчислении нужно также включать все осуществленные попытки минимизации убытков;
• действительную связь между убытком и нарушением;
• нужно доказать отсутствие возможности купить такой же товар у другого поставщика. Для этого нужно предоставить обоснование экономической бессмысленности приобретения товара у другого поставщика (например, товар слишком дорогой), или же отказ продать необходимую продукцию от другого поставщика, а также отсутствие материальных средств для закупки;
• доказательства исполнения истцом своих обязанностей;
• возможность эксплуатировать купленный товар на усмотрение истца.

Таким образом, случаи доказательства упущенной выгоды являются неоднозначными и сложными, при этом результат таких дел всегда индивидуален. Суд будет выносить вердикт исходя не столько из требований истца, сколько из принципа справедливости. Поэтому для получения компенсации по упущенной выгоде истцу потребуется множество доказательств и точная уверенность в своей правоте.

Алгоритм возмещения УВ

Итак, когда мы уже определились с основными терминами, понятиями и шагами, пришло время рассмотреть общий алгоритм действий, направленных на возврат или возмещение УП:

1. Оцениваем сумму УП. Размер УП зависит от различных факторов, поэтому нельзя давать конкретные советы по его подсчету — учитывайте сложившиеся обстоятельства и привлеките к процессу опытного юриста или экономиста, который выполнит эту работу. Помните, что размер УП необходимо доказать документально исходя из показателей работы вашей компании.
2. Представляем информацию о реальной производительности компании. Учитывайте все, что пострадало в результате нарушения договора.
3. Наймите квалифицированного юриста, который рассчитает сумму на основе собранной ранее информации и подготовит необходимые документы.
4. Составьте иск против второй стороны. Напишите в нем, из-за чего была утрачена прибыль, кто в этом виноват, как именно это можно доказать.

В целом, выиграть в суде при наличии необходимых документов и четких позиций вполне реально, поэтому не бойтесь обращаться в эту инстанцию и наказывать недобросовестных партнеров или арендаторов. Обязательно заключайте договора со своими контрагентами, чтобы у вас были доказательства на руках — устные договоренности нельзя обжаловать в суде.

Кто может требовать возмещения упущенной выгоды

Компенсация упущенной выгоды доступна тем, кто финансово пострадал от неисполнения каких-либо договорных обязательств или иного нарушения прав. Рассмотрим конкретные ситуации.

Упущенная выгода физического лица

В качестве примера можно привести следующие ситуации:

1. Получение телесных повреждений вследствие ДТП или иных противоправных действий виновника – пострадавший, занимающийся предпринимательской деятельностью (частный извоз, установка сантехники, сборка мебели и т.д.), за время болезни и реабилитации не смог выполнить определенное количество заказов и не получил вполне конкретную сумму.
2. Затопление помещения, предназначенного для аренды – срок, в течение которого жилье или офис будет приводиться в порядок, и не будет сдаваться, для арендатора станет временем недополученной прибыли.
3. Уценка товара из-за повреждения, нанесенного до сделки купли-продажи – договорившись с клиентом о продаже по определенной цене, продавец существенно теряет в доходе, если имуществу было нанесено повреждение (автомобиль в ДТП, жилой дом после пожара или затопления и т.д.). Виновник обязан возместить не только прямой материальный вред, но и разницу в цене, реализуемой вещи.

Какой бы ни была ситуация, если гражданин считает, что его права были нарушены, и из-за этого некая сумма не попала в его кошелек, нужно обращаться в суд и отстаивать свою позицию.

Упущенная выгода юридического лица

Организации и предприятия могут недополучить ожидаемый доход вследствие различных обстоятельств:

1. Несвоевременная доставка продуктов питания в торговую точку – запланированная маркетинговая акция должна была привести к продаже определенного количества товаров. Их отсутствие привело к снижению ежедневного оборота и соответственно потере прибыли.
2. Отказ от контракта по выполнению определенного заказа – если просчитать разницу между конкурсной ценой единицы продукции и ее себестоимостью и умножить на запланированный объем заказа, становится понятно, каков реальный размер упущенной выгоды.
3. Невыплата кредита или займа – банк или иная кредитно-финансовая организация рассчитывала получить прибыль в виде процентов, уплаченных за пользование заемными средствами. Неисполнение долговых обязательств повлекло не только прямые убытки (деньги, предоставленные по договору займа), но и упущенную выгоду.
4. Ремонт объекта недвижимости – если подрядчик превышает сроки, отведенные на строительно-ремонтные работы, то заказчик несет прямые убытки, временно арендуя другое помещение. Упущенной выгодой в такой ситуации будет денежная сумма, которую мог бы заработать заказчик с момента открытия ремонтируемого магазина, фитнес-центра или салона красоты.

Необходимо досудебное урегулирование

Как видно из приведенных примеров, в каждом конкретном случае расчет требует учета специфики деятельности фирмы. Но кроме этого существует и ряд других нюансов, которые необходимо учитывать для того, чтобы выиграть дело в суде. Например, до подачи иска необходимо сделать попытку добровольного урегулирования спора с противоположной стороной. Иначе он не будет рассматриваться.

Однако для того, чтобы направить претензию виновнику упущенной выгоды, также необходимо сделать ее расчет. И только после отказа партнера в удовлетворении требований, подкрепленных весомыми доказательствами, можно идти в правоприменительный орган за справедливым решением.

Частые ситуации, связанные с упущенной выгодой

Убытки, понесенные бизнесом по вине третьих лиц, можно описать несколькими типичными ситуациями. Реальные предприниматели оказывались в похожем положении, обращались в суд и успешно доказывали право на получение компенсации. Рассмотрим некоторые случаи.

Срыв сроков

Владелец офисного здания решил сделать ремонт. Он освободил арендаторов от уплаты аренды на месяц и заключил контракт с бригадой рабочих. Но мастера повредили кабель, отчего ремонт затянулся на месяц, а расходы возросли.

С ответчика можно взыскать стоимость испорченного кабеля, а также убытки в виде упущенной выгоды. Они складываются из арендной платы, которую собственник не получил в дополнительный месяц ремонта.

Сложнее дело обстоит с производством. Поставщик не отправил вовремя партию муки на хлебокомбинат. Из-за этого производство встало и на протяжении недели новые изделия не выпекались.

Логично утверждать, что неполученная прибыль – это стоимость тех хлебобулочных изделий, которые могли бы быть испечены за эту неделю и проданы. Однако нет возможности доказать, что все они были бы реализованы. Поэтому в этом случае суд может усомниться в размере потенциальной прибыли.

Важно то, что производитель может найти нового поставщика для сырья

Если хлебокомбинат не пытался закупить муку в другом месте, суд обратит на это внимание. Значит, предприниматель не сделал всё возможное, чтобы минимизировать убытки, и не заслуживает компенсации

Но если хлебокомбинат нашел альтернативного поставщика и требует компенсации за простой до даты поставки от нового контрагента, то появляется шанс на полное удовлетворение иска.

Товар невозможно использовать по назначению

Предприниматель купил грузовик и сдал его в аренду на год для грузоперевозок. Через два месяца, пока транспортное средство было на гарантии, загорелся двигатель. После возгорания грузовик не подлежал ремонту.

Экспертиза установила, что причиной поломки была техническая неисправность. Таким образом, вина производителя доказана и неоспорима. Если бы товар был надлежащего качества, предприниматель мог бы благополучно сдавать его на протяжении оставшегося срока действия договора. Упущенная прибыль – это доход с аренды за 10 месяцев.

Если перенести этот пример в плоскость производства, расчет упущенной выгоды опять усложняется. Например, завод получил листы стали не той толщины, которую заказывал, и не смог произвести нужные детали. Закупщики нашли альтернативного поставщика, и тот отправил партию через три дня.

Для расчета упущенной выгоды можно взять стоимость деталей по контракту с заказчиком, умножить на среднюю выработку и количество дней простоя. Если простой привел к невыполнению контракта в срок и неустойкам, это считается реальным ущербом.

Не выполнены обязательства по договору аренды

Собственник и арендатор заключили договор об аренде офиса. Собственник по договору обязался сделать ремонт в помещении, но не смог выполнить обещанное к назначенной дате. Причиной стал предыдущий арендатор, не выселившийся в положенный срок и не плативший аренду.

Собственник в этом случае вправе обратиться в суд и взыскать прямую упущенную выгоду в размере арендной платы за тот период, когда арендатор занимал помещение, но не платил.

Органы власти и должностные лица действуют незаконно

Когда речь идет о государственных органах, доказать правоту и требовать возмещение неполученной прибыли оказывается сложнее. Но такие прецеденты имеются.

Таможенная служба России установила ограниченный список мест, разрешенных для декларации экспорта лома черных металлов. Впоследствии приказ признали незаконным.

Но в период действия приказа истец понес убытки. Лицензия разрешала ему экспортировать лом только через порты Приморского края, которые попали под запрет. По этой причине он не смог выполнить обязательства по контрактам. В суде ему удалось возместить и реальный ущерб, и упущенную материальную выгоду.

Факт причинения убытков и обоснование их размера

Поскольку убытки в виде упущенной выгоды являются неполученными доходами, истцу необходимо доказать, что получение этих доходов являлось реальным. В противном случае получится, что истец не понес убытков вообще, поскольку у него не было реальной возможности увеличения имущественной массы.

При определении размера упущенной выгоды необходимо руководствоваться п. 11 совместного Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, в соответствии с которым размер упущенной выгоды должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

В арбитражный суд было заявлено требование о взыскании убытков в виде упущенной выгоды, вызванных ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по кредитному договору. Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком был заключен кредитный договор, по которому ответчик должен был предоставить истцу кредит. Истец планировал на полученные по договору кредита средства осуществить телефонизацию поселка и получить доход в виде платы за установку телефонов и абонентской платы.

Выдача кредита не в полном объеме явилась, по мнению истца, причиной неполучения ожидаемого дохода от телефонизации поселка. Суд первой инстанции удовлетворил требование истца о взыскании упущенной выгоды. Однако Президиум ВАС РФ своим Постановлением <*> отменил решение суда первой инстанции, указав, что сумма, взысканная как неполученная прибыль, не отражает расходов общества, которые оно должно было понести при телефонизации поселка. То есть сумма убытков в виде упущенной выгоды должна была рассчитываться как величина предполагаемого дохода в виде платы за установку телефонов и абонентской платы за вычетом разумных затрат на телефонизацию поселка.

<*> Постановление Президиума ВАС РФ от 27 ноября 2001 г. N 2193/98.

Если в силу профиля деятельности заключение однотипных договоров является повседневной практикой для лица, чье право нарушено, определение и доказывание размера упущенной выгоды существенно упрощаются.

ОАО «Агентство интеллектуальной собственности», обладающее исключительными правами на использование товарного знака «Поле чудес», заявило иск к ООО «Издательский дом печатной продукции «Поле чудес» о запрете использования в издательской деятельности товарного знака «Поле чудес» и о взыскании упущенной выгоды. Размер упущенной выгоды определялся из расчета 5% от величины доходов, полученных в результате неправомерного использования товарного знака. Величина доходов от использования товарного знака определялась путем умножения стоимости газеты «Поле чудес» на размер ее тиража. А ставка 5% была использована исходя из практики заключения истцом лицензионных договоров на использование товарных знаков.

Для подтверждения пятипроцентной ставки истцом были представлены договоры о передаче прав на использование товарного знака со своими контрагентами, из чего суд сделал обоснованный вывод о том, что, если бы ответчик заключил договор об использовании исключительных прав на товарный знак, истец получил бы 5% от его прибыли <*>.

<*> См. Постановление ФАС МО от 6 мая 2002 г. N КГ-А40/2613-02.